42歲男保安將自己18歲的男同事“強(qiáng)奸”,并導(dǎo)致受害人受輕傷。北京朝陽(yáng)法院以“故意傷害罪”判處被告有期徒刑1年。昨天（1月5日）,這條消息引起了全國(guó)關(guān)注。關(guān)注的原因不在于獵奇,而在于判罰的邏輯。很多網(wǎng)友質(zhì)疑:“如果受害人被強(qiáng)奸后沒(méi)有受輕傷,怎么辦?”

　　記者搜集了近年來(lái)男性被同性強(qiáng)奸的案例,雖然不多,但件件令人咋舌,而且大多數(shù)處理結(jié)果是“無(wú)法治罪,賠錢(qián)了事,甚至沒(méi)有賠償”。因此,近年來(lái)呼吁增加法條或者擴(kuò)大“強(qiáng)奸罪”受害人主體的聲音不斷加大,但刑法仍無(wú)松動(dòng)的表現(xiàn)。省檢察院民事行政檢察處處長(zhǎng)張健建議受害人通過(guò)“民事訴訟”途徑維權(quán)。

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　　近年來(lái)發(fā)生的幾起男性“強(qiáng)奸”男性的案件:

　　1.2007年12月15日晚,河南鄭州,16歲男少年希望成為藝人,卻被自稱(chēng)“北京某藝校招生老師”的男子誘騙后強(qiáng)暴,男孩父母哭訴無(wú)門(mén)。

　　2.2009年3月18日凌晨,河北石家莊,兩男子先搶劫后“強(qiáng)奸”一打工仔,事后警察報(bào)批捕嫌疑人卻只能針對(duì)其搶劫環(huán)節(jié),“強(qiáng)奸”事實(shí)卻因《刑法》中無(wú)相關(guān)表述而無(wú)法追究。

　　3.2009年8年22日,廣東東莞,男保安強(qiáng)奸劫持12歲男孩并將其“強(qiáng)奸”,同時(shí)還強(qiáng)迫男孩拍裸照。

　　4.2009年12月19日,山西太原,18歲外來(lái)打工男少年被男子灌醉后,被“強(qiáng)奸”,由于法律不能幫助他,于是他糾集朋友將強(qiáng)奸自己的人暴打一頓、并實(shí)施搶劫后逃走。

　　5.2010年10月24日凌晨1時(shí),廣東深圳,酒后男保安“強(qiáng)奸”同寢室的男同事,訴至派出所,無(wú)法立案,兩人后私下解決。

　　法律漏洞降低男人強(qiáng)奸同性風(fēng)險(xiǎn)

　　其實(shí),近兩年男性被同性強(qiáng)奸的案例的確不少,但強(qiáng)奸者被追究刑事責(zé)任,還是首次。“而且,以故意傷害罪判處強(qiáng)奸犯有期徒刑1年,已經(jīng)是很難得的進(jìn)步了,”廣東大同律師事務(wù)所主任朱永平說(shuō)。

　　通過(guò)網(wǎng)絡(luò)意見(jiàn)來(lái)看,大多數(shù)民眾對(duì)于該案的判罰結(jié)果不滿意。不滿意的直接原因是“罪名”和判罰的邏輯。

　　強(qiáng)奸者被判有期徒刑1年,不是因?yàn)樗麖?qiáng)奸了同性,而是因?yàn)樗趶?qiáng)奸的過(guò)程中造成了對(duì)方輕傷。但其實(shí)這一邏輯會(huì)讓所有男士滿身冷汗。大家會(huì)想:“如果他在強(qiáng)奸的過(guò)程中沒(méi)有造成對(duì)方輕傷,豈不是不會(huì)遭到法律的處罰?”

　　因此,有網(wǎng)友在博客中寫(xiě)道,“基于這樣的邏輯,如果有人控制不住自己的性欲,又不想被法律懲處,最安全的辦法是去強(qiáng)奸男人。當(dāng)這些人發(fā)泄了自己的獸欲又沒(méi)有讓對(duì)方受傷的時(shí)候,他們就不必為此承擔(dān)任何法律責(zé)任?！?/p>

　　現(xiàn)行《刑法》中明確規(guī)定:強(qiáng)奸罪,是指違背婦女意志,使用暴力、脅迫或者其他手段,強(qiáng)行與婦女發(fā)生性交的行為。

　　“按照法理,法無(wú)明文不為罪,因此,按照目前的《刑法》,該案是不可能以‘強(qiáng)奸’罪論罪的?！敝煊榔秸f(shuō)。

　　其實(shí),正是法律的漏洞降低男性強(qiáng)奸同性的風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)1979年《刑法》第一百六十條流氓罪中規(guī)定的“其他流氓活動(dòng)”,包含了男性“強(qiáng)奸”男性的行為。但1997年《刑法》將流氓罪分解為4個(gè)新罪名,并取消了原流氓罪的法條,但在新分的4個(gè)罪以及其他的各項(xiàng)罪名中,都找不到有關(guān)此類(lèi)行為的規(guī)定。因此,1997年《刑法》生效后,這類(lèi)行為就不能再以犯罪論處。

　　男人對(duì)男人強(qiáng)行發(fā)生性行為,如何定性,一直是法律上的漏洞盲點(diǎn)。因?yàn)椴粚儆凇皬?qiáng)奸罪”,所以現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的此類(lèi)案件,要么不定罪,要么往往只能以其他名目輕判。

　　此類(lèi)案件尚未引起立法界重視

　　現(xiàn)行《刑法》對(duì)于“強(qiáng)奸罪”的規(guī)定建立在對(duì)于“強(qiáng)奸”的理解之上,隨著觀念的改變,“強(qiáng)奸”的內(nèi)涵應(yīng)該有所變化。

　　德國(guó)1975年《刑法典》的強(qiáng)奸罪還是指“強(qiáng)迫婦女”,但其1998年新版《刑法典》就只規(guī)定“強(qiáng)迫他人”了；法國(guó)1994年重訂《刑法典》第222條、223條將強(qiáng)奸罪的受害者明文規(guī)定為“他人”,包括男人和女人；意大利現(xiàn)行《刑法》也只是將強(qiáng)奸罪的受害者規(guī)定為“他人”,不再突出其性別角色。這些轉(zhuǎn)變其實(shí)值得我們關(guān)注。

　　當(dāng)然,這種轉(zhuǎn)變的呼聲近年來(lái)一直沒(méi)有停息。在記者統(tǒng)計(jì)調(diào)查的諸多男性“強(qiáng)奸”男性的報(bào)道中,撰稿記者往往都會(huì)連線法律專(zhuān)家,并呼吁改變目前的《刑法》,來(lái)保護(hù)男性的權(quán)利。幾年來(lái)此類(lèi)案件層出,呼聲也越來(lái)越高,但《刑法》中關(guān)于“強(qiáng)奸罪”的條款依然沒(méi)有任何修改的趨向。

　　對(duì)此,朱永平解釋道,這是因?yàn)榇祟?lèi)案件畢竟還是少數(shù),而且其社會(huì)危害性還沒(méi)有達(dá)到觸動(dòng)高層和法律制定者的地步。他說(shuō):“在中國(guó),修改立法或者立法必須要有更多強(qiáng)有力的案例來(lái)推動(dòng)?！?/p>

　　他表示,在每年的兩會(huì)上,對(duì)于此問(wèn)題,也只是有零零散散的代表提出修改此條款的建議,并沒(méi)有形成勢(shì)力。因此,此事需要更多的民間力量來(lái)關(guān)注。

　　衛(wèi)生部倫理專(zhuān)家、廣東省性學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)董玉整告訴記者,首先,按照目前國(guó)際性學(xué)研究的權(quán)威觀點(diǎn),2%—4%的男性有同性性?xún)A向。性學(xué)專(zhuān)家李銀河推論,中國(guó)的男同性戀可能有兩三千萬(wàn)。而且隨著社會(huì)越來(lái)越包容,同性戀者會(huì)越來(lái)越多地浮出水面,如果對(duì)于“性”的犯罪不能有清晰地界定,那么還有什么能限制住如此龐大群體試圖強(qiáng)暴的“性”沖動(dòng)呢?

　　其次,此類(lèi)“強(qiáng)奸”和《刑法》中規(guī)定的“強(qiáng)奸罪”中的“強(qiáng)奸”一樣會(huì)傳播性病、艾滋病、乃至乙肝等疾病,而男同性戀者更容易感染此類(lèi)疾病。

　　也可通過(guò)民事訴訟維權(quán)

　　《刑法》不改,案件不斷,受害人怎么辦?

　　朱永平的回答是:“沒(méi)辦法,由于出現(xiàn)了法律空白,按照罪刑法定的原則,對(duì)男性強(qiáng)奸者最多的懲罰也就是治安行政處罰和民事賠償,而這些又必須建立在證據(jù)確鑿的基礎(chǔ)之上。所以受害者獲得補(bǔ)償?shù)膸茁什淮?。?/p>

　　董玉整的回答是:“從其他相關(guān)的法律找維權(quán)的辦法。”

　　省檢察院民事行政檢察處處長(zhǎng)張健的回答是:“既然刑法,解決不了問(wèn)題,那就靠‘民事訴訟’,由法院根據(jù)舉證來(lái)認(rèn)定事實(shí),再由法院判罰?！?/p>

　　但目前為止子,幾種與此類(lèi)行為有關(guān)的量刑方式都存在明顯的不足。

　　第一種量刑方式是以侮辱罪論處。我國(guó)《刑法》規(guī)定,侮辱罪是指使用暴力或者以其他方法,公然貶損他人人格,破壞他人名譽(yù),情節(jié)嚴(yán)重的行為,侮辱罪侵犯的客體是他人的人格尊嚴(yán)和名譽(yù)權(quán)。依據(jù)規(guī)定,侮辱行為必須公然進(jìn)行,還必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度才能構(gòu)成侮辱罪,所以以侮辱罪來(lái)定性實(shí)在有些牽強(qiáng)。同時(shí),根據(jù)本條規(guī)定,犯侮辱罪的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。與強(qiáng)奸罪3年以上有期徒刑的量刑起點(diǎn)相比,這樣的量刑實(shí)際上也存在一種放縱的后果。

　　第二種是以故意傷害罪論處。故意傷害罪,指故意傷害他人身體的行為。它的構(gòu)成要求造成輕傷以上的后果,否則不能以故意傷害罪論處。我國(guó)《人體輕傷鑒定標(biāo)準(zhǔn)》第四章雖然規(guī)定外傷性肛裂、肛瘺或者肛管狹窄為輕傷,但是現(xiàn)實(shí)中的鑒定實(shí)施起來(lái)卻并不容易。

　　第三種是以違反治安管理處罰法論處。該行為適用《治安管理處罰法》,只給予行政拘留15天的案例在我國(guó)也出現(xiàn)過(guò)。如2004年轟動(dòng)一時(shí)的大連男性少年被男老板“強(qiáng)奸”案,雖然當(dāng)時(shí)有證人及醫(yī)生鑒定該少年肛門(mén)流血破裂,但因?yàn)槿鄙俜梢?guī)定,法院最后只是判了民事賠償,公安機(jī)關(guān)也只是對(duì)該老板進(jìn)行了15天的行政拘留。（記者 趙楊 實(shí)習(xí)生 余樂(lè)）